Maintien du salaire en cas de maladie : ce que doivent les employeurs

Maintien du salaire en cas de maladie : la règle de base

Si tu tombes malade et ne peux pas travailler, ce n’est pas la caisse-maladie qui paie ton salaire. L’assurance de base prend en charge les frais de médecin, d’hôpital et de médicaments ; elle ne connaît pas de remplacement du salaire. Pour le salaire, c’est le droit du travail qui s’applique : l’employeur doit continuer à le verser pour un temps limité, c’est le maintien du salaire selon l’art. 324a CO.

L’obligation existe à trois conditions (art. 324a al. 1 CO) :

1. Tu es empêché de travailler pour des causes inhérentes à ta personne, par exemple une maladie ou un accident.
2. Tu n’as commis aucune faute.
3. Les rapports de travail ont duré plus de trois mois ou ont été conclus pour plus de trois mois.

Pour une mission à durée déterminée de deux mois, le droit n’existe donc pas. À partir de quand il s’applique pour un contrat de durée indéterminée avec temps d’essai, la doctrine et les tribunaux n’en jugent pas de manière uniforme ; en cas de litige, c’est le tribunal du travail qui décide.

L’aperçu montre qui paie quoi et dans quelle proportion en cas de maladie :

Combien de temps l’employeur paie : échelles bâloise, bernoise et zurichoise

La loi ne fixe précisément que la première année de service : 3 semaines. Ensuite, l’employeur doit le salaire « pour une période plus longue fixée équitablement », compte tenu de la durée des rapports de travail et des circonstances particulières (art. 324a al. 2 CO). Pour la déterminer, les tribunaux appliquent des échelles. Le SECO les présente ainsi :

Année de service	Échelle bâloise (BS, BL)	Échelle bernoise (BE, AG, OW, SG, Suisse romande)	Échelle zurichoise (ZH, GR)
1re	3 semaines	3 semaines	3 semaines
2e	2 mois	1 mois	8 semaines
3e	2 mois	2 mois	9 semaines
4e	3 mois	2 mois	10 semaines
5e	3 mois	3 mois	11 semaines
6e à 9e	3 mois	3 mois	12 à 15 semaines
10e	3 mois	4 mois	16 semaines
11e	4 mois	4 mois	17 semaines

L’échelle zurichoise augmente d’une semaine chaque année dès la deuxième année de service. L’échelle applicable dépend du canton dans lequel le tribunal du travail statue. Selon le SECO, les règles suivantes s’appliquent en outre :

• Par année de service : le droit est calculé par année de service et recommence à chaque nouvelle année de service.
• Additionner les absences : plusieurs maladies dans la même année de service s’additionnent.
• Salaire complet : le maintien du salaire comprend aussi les autres éléments du salaire qui auraient été dus sans la maladie. Il n’y a pas de jours de carence.
• Davantage est permis : le contrat de travail, la convention collective de travail (CCT) ou le contrat-type de travail (CTT) peuvent prévoir une durée plus longue.

Assurance d’indemnités journalières au lieu du maintien du salaire

Beaucoup d’employeurs remplacent l’obligation de l’art. 324a CO par une assurance d’indemnités journalières en cas de maladie. Elle verse une indemnité journalière, le plus souvent 80 % du salaire, mais beaucoup plus longtemps que les échelles. La loi n’autorise une telle dérogation qu’à deux conditions (art. 324a al. 4 CO) :

• Forme : accord écrit, contrat-type de travail ou convention collective de travail. Un accord oral ne suffit pas.
• Équivalence : la solution doit être au moins équivalente pour les employés. Selon le SECO, c’est le cas d’indemnités journalières de 80 % du salaire pendant 720 jours lorsque l’employeur paie au moins la moitié de la prime. Selon la jurisprudence, 1 à 3 jours de carence sans salaire sont admissibles.

L’assurance d’indemnités journalières peut être conclue selon la LAMal ou selon la LCA (art. 67 LAMal). Une assurance d’indemnités journalières selon la LAMal paie dès une incapacité de travail d’au moins 50 %, sauf convention contraire dès le troisième jour, et pour une ou plusieurs maladies pendant au moins 720 jours dans une période de 900 jours (art. 72 al. 2 et 3 LAMal). La plupart des employeurs concluent une assurance collective selon la LCA ; les CGA règlent alors le délai d’attente, la durée des prestations et les exclusions. Ce qui fait foi, ce sont la police et les CGA de l’assurance.

Pour les indemnités journalières, le délai de carence s’appelle le plus souvent délai d’attente : ce sont les jours entre le début de l’incapacité de travail et la première indemnité. Un délai d’attente plus long réduit la prime. Le contrat de travail doit régler comment le salaire est payé pendant le délai d’attente.

Exemple de calcul : avec et sans assurance d’indemnités journalières

Exemple avec des personnes fictives. Sara (34 ans) travaille pendant sa première année de service, pour une durée indéterminée, dans une PME à Zurich. Son salaire brut s’élève par hypothèse à CHF 1 500 par semaine. Elle est totalement incapable de travailler pendant cinq semaines.

L’exemple montre pourquoi la solution à 80 % est réputée équivalente : pour de courtes absences, elle peut rapporter moins que 100 % du salaire, pour des absences plus longues nettement plus. Ton contrat de travail et le règlement du personnel indiquent si une assurance existe dans ton cas et combien de temps dure le délai d’attente.

Protection contre le licenciement pendant la maladie

Après le temps d’essai, l’employeur ne peut pas licencier tant que tu es totalement ou partiellement incapable de travailler, sans faute de ta part, en raison d’une maladie ou d’un accident. La période de protection dure (art. 336c al. 1 let. b CO) :

Un licenciement donné pendant la période de protection est nul. Si le congé a été donné avant et que le délai de congé court encore, celui-ci est suspendu et ne continue de courir qu’après la fin de la période de protection (art. 336c al. 2 CO). Le contrat ne peut pas déroger à ces règles à ton détriment (art. 362 CO). La période de protection est indépendante du maintien du salaire : elle peut être plus longue ou plus courte que la période pendant laquelle le salaire est dû.

En cas d’accident, c’est l’assurance-accidents qui s’applique

En cas d’accident, l’assurance-accidents obligatoire verse dès le troisième jour qui suit celui de l’accident une indemnité journalière de 80 % du gain assuré (art. 16 al. 2 et art. 17 al. 1 LAA). Pour les jours précédents, l’employeur doit payer au moins 80 % du salaire (art. 324b al. 3 CO). Si l’assurance couvre 80 %, son obligation de verser le salaire est ainsi éteinte (art. 324b al. 1 CO).

Qui travaille au moins huit heures par semaine chez le même employeur est aussi assuré contre les accidents pendant les loisirs (art. 13 OLAA). Tu peux alors faire suspendre la couverture des accidents de l’assurance de base et économiser de la prime (art. 8 LAMal). Si l’emploi prend fin ou que ton temps de travail passe sous huit heures par semaine, la couverture des accidents de la caisse-maladie s’applique de nouveau (art. 8 al. 2 LAMal) ; annonce-le à ta caisse, sinon elle peut réclamer la prime avec des intérêts moratoires (art. 10 LAMal).

Ce que les PME doivent clarifier en tant qu’employeurs

Pour une PME avec ses premiers employés, le maintien du salaire est un risque financier : sans assurance, l’entreprise supporte le salaire complet de la personne malade et souvent aussi un remplacement. Voici comment procéder en tant qu’employeuse ou employeur :

1. Fixer la règle dans le contrat de travail : l’art. 324a CO avec une échelle s’applique-t-il, ou une solution d’indemnités journalières ? Une dérogation exige la forme écrite (art. 324a al. 4 CO).
2. Vérifier la CCT et le CTT : de nombreuses branches imposent une assurance d’indemnités journalières et ses prestations.
3. Comparer les offres : délai d’attente, durée des prestations, part du salaire, exclusions et réserves. Ce qui fait foi, ce sont les CGA.
4. Partager la prime : pour l’équivalence, l’employeur paie selon le SECO au moins la moitié.
5. Couvrir le délai d’attente : régler le salaire pendant le délai d’attente dans le contrat.
6. Régler le certificat médical : il est préférable d’inscrire dans le contrat à partir de quel jour il est nécessaire ; selon le SECO, il peut être exigé dès le premier jour.

L’article PME : premiers employés explique ce à quoi il faut encore faire attention avec les premiers employés. Si tu souhaites discuter personnellement d’une solution d’indemnités journalières, tu peux faire une demande.

Cas particuliers

• Incapacité de travail partielle : si tu es incapable de travailler à 50 %, tu travailles pour le reste et reçois le salaire normal pour cette part. Une assurance d’indemnités journalières selon la LAMal ne paie qu’à partir d’une incapacité de travail d’au moins 50 % (art. 72 al. 2 LAMal).
• Grossesse : en cas d’empêchement de travailler dû à la grossesse, l’employeur doit le salaire dans la même mesure qu’en cas de maladie (art. 324a al. 3 CO).
• Enfant malade : pour s’occuper d’un enfant malade, il existe selon le SECO un congé payé selon les mêmes règles qu’en cas de maladie personnelle, au plus trois jours par événement.
• Indépendants : qui est indépendant n’a pas d’employeur qui maintient le salaire. Seule une assurance d’indemnités journalières personnelle couvre la perte de gain ; plus d’informations dans l’article Devenir indépendant et dans l’article Indemnités journalières pour indépendants.
• Engagements de courte durée : pour des rapports de travail de trois mois au plus, qui n’ont pas été conclus pour plus longtemps, il n’existe pas de droit selon l’art. 324a CO.

Erreurs fréquentes

• Croire que la caisse-maladie paie le salaire. L’assurance de base paie des traitements, jamais de remplacement du salaire. Les indemnités journalières sont une assurance distincte.
• Convenir d’une solution d’indemnités journalières uniquement oralement. Sans accord écrit, CTT ou CCT, c’est l’art. 324a CO qui s’applique, avec 100 % du salaire selon l’échelle.
• Considérer les absences séparément. Plusieurs maladies dans la même année de service s’additionnent.
• Manquer le passage lors d’un changement d’emploi. Qui quitte l’assurance collective devrait clarifier à temps son droit de passage.
• Oublier d’informer la caisse. Qui perd son emploi ou travaille moins de huit heures par semaine l’annonce à la caisse-maladie, afin que la couverture des accidents reprenne et qu’aucun rappel de primes ne survienne.

Tous les thèmes pour les indépendants, les employeuses et les PME se trouvent dans la rubrique Indépendants et PME. Tu compares les primes de l’assurance de base dans le calculateur de primes et les chiffres clés des caisses dans les fiches des caisses-maladie.